Исх
. №90 от 07.08.001 –ый экз: Генеральному Прокурору України
державному советнику юстіції
п. Потебенько М.О.01011
Київ-11, Різницька, 13/15, Генпрокуратура
ИСТЕЦ:
Частный предпринимательСалтыков
Владимир Николаевичр/счет 2600930012519 в УСБ
Ужгорода МФО 312011 идент.код 1866700693
тел/факс (03122)-29069
88000 Ужгород, Железнодорожная, 4 /22, кв. 111
Копия
/без приложений/: ОТВЕТЧИКу: ГНИ в г. Ужгород88000 Ужгород, Духновича, 2
/Касается дела 7/55 арбитражного
уда Закарпатской обл. и
Постановления суд.коллегии ВАСУ 0
4-1/8-24/42 12.06.00/
ЗАЯВЛЕНИЕ
о внесении протеста пленуму ВАСУ на Постановление судебной коллегии ВАСУ и Решение арбитражного суда Закарпатской области по арбитражному делу 7/55
На основании и в соответствии со ст. 97 и разделом Х11 АПКУ прошу Вас ВНЕСТИ ПРОТЕСТ ПЛЕНУМУ ВЫСШЕГО АРБИТРАЖНОГО СУДА УКРАИНЫ О ПРОВЕРКЕ В ПОРЯДКЕ СУДЕБНОГО НАДЗОРА (далее – ВНЕСТИ ПРОТЕСТ) на часть Решения 24.11.99 арбитражного суда Закарпатской обл. по делу 7/55, далее – РЕШЕНИЕ по иску частного предпринимателя Салтыкова Владимира Николаевича, далее –истца, к ГНИ в г. Ужгород, далее – ответчику, в части эпизодов – сумм, приведенных ниже, т.к. мною исчерпаны национальные возможности обращения за проверкой оспоренного судебного решения по моей инициативе, а спорные основания и сомнения в законности и нарушения, на мой взгляд, моих материальных прав остались.
Постановление Председателя арбитражного суда Закарпатской области 20.01.00 по делу 7/55, далее – ПОСТАНОВЛЕНИЕ, и Постановление судебной коллегии по пересмотру решений…ВАСУ № 04-1/8-24/42 12.06.00, далее - ПОСТАНОВЛЕНИЕ ВАСУ, оставили РЕШЕНИЕ без изменения.
1
.ОСНОВАНИЯМИ ПРОТЕСТА и настоящего заявления учитывая аргументы сторон и суда в смысле ст.107 АПКУ считаюПодробнее мотивы протеста раскрыты ниже.
1.1. Сумма 2124, 50 грн., исключенная оспариваемым актом, и, соответственно, РЕШЕНИЕМ, ПОСТАНОВЛЕНИЕМ и ПОСТАНОВЛЕНИЕМ ВАСУ из состава затрат предпринимателя по мотиву ИСКЛЮЧИТЕЛЬНОСТИ ПОРЯДКА ПРИМЕНЕНИЯ НОРМ УСКОРЕННОЙ АМОРТИЗАЦИИ основных фондов лишь по согласованию с Минфином и Минэкономики, со ссылкой на совместно утвержденное ими “ПОЛОЖЕНИЕ о порядке применения норм ускоренной амортизации активной части /машин, оборудования, транспортных средств / основных производственных фондов ” № 48 /59 06.06.94 рег. Минюстом 01.07.94 № 142/351, считаю, подлежит корректировке (уменьшению) по крайней мере на сумму 1920,08 грн. (в объеме суммы посл.абз.п.2 ЭКСПЕРТНОГО ЗАКЛЮЧЕНИЯ 31.03.97 №2 аудиторской фирмы “АУДИТ”, имеющимся в деле) из акта проверки и РЕШЕНИЯ, как эпизод, не основанный на законе, противоречащий закону по следующим мотивам:
Важно то, что ст. 2 дополнения 7 упомянутой инструкции касается физических лиц причем фактически в ранге ЗАКОНА (ДКМУ), т.к. она предусмотрена упомянутой ст.13 ДКМУ, и НЕ ОГРАНИЧИВАЕТ моего права на ускоренную амортизацию разрешительными требованиями, да их по существу от законодателя до сих пор нет, вопреки его опубликованным намерениям, устанавливает дополнительные коэффициенты “ ускорения”.
В противовес приведенным мотивам РЕШЕНИЕ и ПОСТАНОВЛЕНИЕ ВАСУ противопоставляют мне и ответчику к применению относительно физического лица инструкцию Минфина и Минэкономики Украины 06.06.94 № 48/59, касающейся юридических лиц. Т.о. в нарушение закона и не основаны на законе РЕШЕНИЕ, ПОСТАНОВЛЕНИЯ, отказ ответчика и суда в моем праве применении БЕЗ СОГЛАСОВАНИЯ с двумя министерствами удвоенного коэффициента в первые два года и дополнительно 20 % в течении первого года, применяемый к юридическим лицам на основании п. п . 30 и 34 “ПОЛОЖЕНИЯ о порядке начисления амортизационных отчислений по основным фондам в народном хозяйстве ”, введенное с 01.01.91 утв. Постановлением СМ СССР 22.10.90 № 1072.
Кроме сказанного, вызывает сомнение законность и целесообразности применения к эпизоду приказа Минфина и Минэкономики 06.06.94 №48/59, относительно ЛЮБЫХ (не только физических) субъектов предпринимательской деятельности за период, охваченный проверкой, что основано на следующем:
(На ответчика, как частного предпринимателя, приказ может распространяться лишь в части терминологии и значений ускоренной амортизации (удвоение и 30 % дополнительно первый год)),
.
1.2. Сумма 251, 60 грн. по эпизоду исключения из ЗАТРАТ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЯ оплату услуг(товара) третьему лицу – предпринимателю Е. М. Салтыковой в рамках совместной торговой деятельности по договору в виде согласованной уплате истцом названной сумы в виде ее обязательных платежей в бюджет, исключенная ответчиком из затрат в оспариваемом акте по мотиву отсутствие основания – уплаты налогов – в дополнении 7 к “ИНСТРУКЦИИ по подоходному налогу”.
РЕШЕНИЕ, ПОСТАНОВЛЕНИЕ и ПОСТАНОВЛЕНИЕ ВАСУ, не полностью исследовали, считаю без должного основания, с нарушением норм материального права, приняли точку зрения ответчика, вопреки мнения безусловно- положительного эксперта – аудитора, в его экспертном заключении 31.03.97, и условно- положительного мнения судом выбранного судебного эксперта (по требованию ответчика) по эпизоду. Считаю, что РЕШЕНИЕ не основано на законе, противоречит закону. Суд проигнорировал мнение эксперта- аудитора, представленные мною в ходе заседания прямые доказательства, “снимающие” условность заключения судэксперта - книги учета предпринимательской деятельности истца и его партнера- предпринимателя Е.М. Салтыковой. Кстати, ничто не мешало эксперту или суду потребовать от меня или ответчика дополнительных материалов для дачи БЕЗУСЛОВНОГО ЗАКЛЮЧЕНИЯ по эпизоду. Ведь задача суда разрешить спор по закону с использованием всех имеющихся средств, а эксперта –предельно полное, безусловное заключение в пределах полномочий.
Согласно мнения суда, сумма исключена, т.к. уплата налогов за третьих лиц не содержится в исключительном перечне разрешенных затрат, относящихся к предпринимательской деятельности из дополнения 7 к инструкции “О подоходном налоге с граждан ”, введенной, на основании ст.13 одноименного ДКМУ, письмом ГГНА и Минэкономики 21.04.93 №36-103/37-48/130.
Действительно, такого основания нет. Однако СПОРНАЯ СУММА ОТНЕСЕНА к затратам по ДРУГОМУ ОСНОВАНИЮ – по п. 1 того же документа, как СТОИМОСТЬ МАТЕРИАЛЬНЫХ ЗАТРАТ и УСЛУГ ПРОИЗВОДСТВЕННОГО /торгового/ ХАРАКТЕРА, НЕПОСРЕДСТВЕННО СВЯЗАННОГО С ПРОИЗВОДСТВОМ УСЛУГ: /стоимость приобретенного товара/, КОТОРЫЕ РЕАЛИЗОВАНЫ в налогооблагаемый период, стоимость покупных комплектующих, материалов … иных затрат, которые связаны с моей торговой декларированной деятельностью –объекта проверки ответчиком. Стороны и суд не сомневаются в поступлении денег в бюджет, что подтверждено банковскими документами, согласно списка изъятых, лицевыми налоговыми счетами Е.М.Салтыковой по данным ответчика, договор между сторонами и письмо о согласованном расчете между сторонами в виде уплаты налога в счет долга - двумя предпринимателями также сомнений сторон не вызывает.
Действительно, как одно из возможных косвенных доказательств эпизода, что отражено в заключении судэксперта, РЕШЕНИИ, ПОСТАНОВЛЕНИИ – есть отражение, т.е. декларирование названной суммы предпринимателем Е.М. Салтыковой в ее декларации и книге учета. Но в ходе судебного допроса эксперта мною такая книга учета предъявлялась с требуемой записью, а сумма в ее декларации совпадает с декларируемой согласно книги учета, опечатанной ответчиком, однако суд и ответчика она не заинтересовала.
Требования ПОСТАНОВЛЕНИЯ к записи нужного основания в книге учета истца соблюдены истцом, опечатанная ответчиком книга предъявлялась суду в ходе допроса судэксперта, но не вызвала интереса суда, ответчика, с которыми ответчик знаком по проверке. Книга учета предпринимателя, содержащая прямые доказательства по большинству спорных эпизодов настолько не интересовала ответчика, как впрочем и доказательства моей правоты, что даже не попала в перечень изъятых документов – см. материалы дела. Тем более, что, нарушив процедуру изъятия, что подтверждают материалы дела, выбрав лишь часть, необходимых ему, а не истине и доказательности, из забранных по расписке с указанием лишь факт изъятия, без описи, вернув остаток без описи расшитыми, и составив опись на выбранный по тенденциозному критерию остаток бухдокументов, ответчик лишил доказательной силы все свои аргументы и свои документы ненормативного характера, включая оспариваемые.
Дело в том, что записи в моей книге учета – это ПРЯМЫЕ доказательства правомерности отнесения суммы к затратам, а среди КОСВЕННЫХ могу назвать также то, что - ответчик НЕ МОГ согласно мандата проверки согласно его же инструкций и здравого смысла, имея время проверки начатой в 1 кв. и закончившейся в 1У кв.96, НЕ ПРОВЕРИТЬ в ходе полной встречной аудиторской проверки факт декларирования оспариваемой суммы, в качестве дохода от торговой деятельности по книге учета и декларациям предпринимателя Е.М.Салтыковой, т.к. зачисление за нее налога в бюджет означает получение ею дохода, с которого необходимы все виды обязательных платежей, что фактически было сделано и косвенно подтверждается отсутствием к ней налоговых претензий ответчика.
Считаю, что оформление затрат произведено по Закону, т.к. сделано в соответствии с требованием налогового законодательства по форме, согласованной с ответчиком для мелкооптовой торговле и ПОСТАНОВЛЕНИЯ. Тем более, что факт записи книги предпринимателя Е.М. Салтыковой обязан быть и был проверен аудитором, без такой проверки он не поддержал бы позицию истца своим заключением согласно действующих методик и здравого смысла.
Уважая право суда на оценку доказательств, полагаю, что РЕШЕНИЕ и ПОСТАНОВЛЕНИЕ ВАСУ, проигнорировав УСЛОВНОЕ СОГЛАСИЕ С МОЕЙ ПОЗИЦИЕЙ СУДЭКСПЕРТА (ПРЕЗУМЦИЯ НЕВИНОВНОСТИ), имеющего ограниченную часть документов, лишенный юридического права потребовать иные по сроку их хранения, ограниченный вопросами суда и, главное, БЕЗУСЛОВНО ПОЛОЖИТЕЛЬНОЕ ЗАКЛЮЧЕНИЕ АУДИТОРА, имеющего более полный объем с действующим сроком обязательного хранения бухдокументов, имеющего соответствующую лицензию на аудит, т.е. ДОВЕРИЕ ,КВАЛИФИКАЦИЮ И РАЗРЕШЕНИЕ ГОСУДАРСТВА, а, значит, суда и ответчика, суд нарушил мои права и нормы права. Одновременно неправильно применил закон.
2.Соответственно корректировке затратных сумм 1 920,08 грн + 251,60 грн. = 2 171,68 грн. должны быть скорректированы налог на добавленную стоимость и подоходный налог с прибыли предпринимателя с отменой соответствующих штрафных финсанкций.
Полагаю, что резолютивную часть РЕШЕНИЯ следует скорректировать в сторону уменьшения в части изменения затратной части предпринимательской деятельности суммами- эпизодами на общую сумму 2376,10 грн. с соответствующим изменением налога на добавленную стоимость, подоходного налога, с соответственным уменьшением финсанкций (200%) скорректированных налогов.
3. На основании сказанного, руководствуясь разделом Х11 АПКУ –
ПРОШУ:
1.ВНЕСТИ ПРОТЕСТ НА РЕШЕНИЕ АРБИТРАЖНОГО СУДА ЗАКАРПАТСКОЙ ОБЛАСТИ от 24.11.99, ПОСТАНОВЛЕНИЕ 12.06.00 №04-1/8-24/42 судебной коллегии ВАСУ ПЛЕНУМУ ВАСУ в части признания недействительным решение ГНИ в г. Ужгороде № 04 – 4/286 от 28.10.96 по доначислениям налогов и штрафам по вышеназванным эпизодам – суммам с соответствующим изменением доли арбитражных затрат, включая госпошлину.
2. Продлить или восстановить в смысле АПКУ, при необходимости, срок внесения протеста для проверки оспоренных РЕШЕНИЯ и ПОСТАНОВЛЕНИЙ.
ПРИЛОЖЕНИЕ, в 1 экз.: 1. Заверенная банком, с подтверждением зачисления в бюджет, копия платежного поручения №151 от 07.08.00 на сумму 42,50 грн. об уплате госпошлины на 1л.
2. Почтовая квитанция заказного письма ответчику с копией ЗАЯВЛЕНИЯ на 1 л.
Частный предприниматель В.Н. Салтыков