Исх. № 88 от 28.07.00

1 –ый экз : Председателю

Высшего арбитражного суда Украины

01601 Київ - 1, Хрещатик, 5, ВАСУ

 

ИСТЕЦ: Частный предприниматель

Салтыков Владимир Николаевич

р/счет 26009300519 в УСБ

Ужгорода МФО 312011 идент. код 1866700693

тел/факс (03122)-29069

88000 Ужгород, Железнодорожная, 4 /22, кв. 111

Копия /без приложений/ ОТВЕТЧИКу: ГНИ в г. Ужгород

88000 Ужгород, Духновича, 2

 

/Касается дела 7/55-1999 арбитражного

суда Закарпатской обл./

 

ЗАЯВЛЕНИЕ

о проверке решения в порядке надзора

На основании и в соответствии со ст.ст.12 и 13 Закона Украины “ Об арбитражном суде ”, ст.ст.91 ,100…102 ,106 ,107 ,111 , АПКУ прошу Вас ПРОВЕРИТЬ В ПОРЯДКЕ СУДЕБНОГО НАДЗОРА (далее – ПРОВЕРИТЬ, ПРОВЕРКА ) часть Решения 24.11.99 арбитражного суда Закарпатской обл. по делу 7/55, далее – РЕШЕНИЕ по иску частного предпринимателя Салтыкова Владимира Николаевича, далее –истца, к ГНИ в г. Ужгород, далее – ответчику, в части эпизодов – сумм, приведенных ниже.

Постановление Председателя арбитражного суда Закарпатской области 20.01.00 по делу 7/55, далее – ПОСТАНОВЛЕНИЕ, и Постановление судебной коллегии по пересмотру решений…ВАСУ № 04-1/8-24/42 12.06.00 , далее - ПОСТАНОВЛЕНИЕ ВАСУ, оставили РЕШЕНИЕ без изменения.

1.ОСНОВАНИЯМИ ПРОВЕРКИ и настоящего заявления учитывая аргументы сторон и суда в смысле ст.107 АПКУ считаю

2.Мотивы и эпизоды- суммы ПРОВЕРКИ изложены ниже.

2.1.1. Не исследованная судом, оспариваемая сумма 252 ,54 грн. не вошла в описательную часть РЕШЕНИЯ, ПОСТАНОВЛЕНИЯ ВАСУ, содержащаяся в п. 2.1 искового заявления, в котором указано, что перечень незаконных фрагментов оспариваемых актов ответчика содержится, кроме собственно заявления, в приложенном к нему подлиннике аудиторского заключения 31.03.97 № 2 фирмы АУДИТ, а именно - ИЗЛИШНЕ НАЧИСЛЕННУЮ ответчиком ПЕНЮ по ставке 5 % в день за не своевременное перечисление удержанной суммы 54,31 грн. подоходного налога с граждан, причем сама сумма доначисленного налога истцом не оспаривается после вступления в силу РЕШЕНИЯ, отменившее полностью решение ответчика № 4-04/286 28.08.96.

За период в 93 дня, соответственно, в 465 % от 54 ,31 грн. составляет 252,54 грн.

Основанием исключение эпизода – суммы считаю

Вызывает сомнение основание ПОСТАНОВЛЕНИЯ в отказе опротестовать эпизод иска по следующим мотивам:

ПРИМЕЧАНИЕ 1 . Заключение аудитора содержит большую сумму, чем в ЗАЯВЛЕНИИ,ч то вызвано тем ,что часть суммы скорректировано судом , отменившем полностью решение ответчика от 21.08.96, в которое решение ответчика 28.10.96 входит как часть.

ПРИМЕЧАНИЕ 2. Фактически материалы суда не содержат никаких доказательств ответчика, порочащие мои мотивированные аргументы по спорному эпизоду.

Считаю, что, в РЕШЕНИИ неправильно применены нормы материального права, а указанная сумма штрафа 252,54 грн. должна быть исключена из оспариваемого акта ненормативного характера и дополнительно внесена в РЕШЕНИЕ.

2.1.2. Соответственно, с учетом уменьшением суммы штрафа в бюджет по подоходному налогу с физических лиц по п. 1.1.1, следует уменьшить сумму 30 % штрафа в пользу ГНИ (ответчика), т.к. она начислялась, среди прочих эпизодов, именно с этой суммы, что составляет 30%*252,54 грн./100% = 75,76 грн.

Полагаю, что резолютивную часть РЕШЕНИЯ следует дополнить эпизодами – сумму 252,54 грн. пени за просрочку удержания подоходного налога с физических лиц;

- сумму 75,76 грн. 30%-ных финсанкций, начисленных за задержку пени пользу ГНИ

признать НЕЙСТВИТЕЛЬНЫМИ.

2.2.1. Сумма 2124, 50 грн., исключенная оспариваемым актом и, соответственно, РЕШЕНИЕМ, ПОСТАНОВЛЕНИЕМ и ПОСТАНОВЛЕНИЕМ ВАСУ из состава затрат предпринимателя по мотиву ИСКЛЮЧИТЕЛЬНОСТИ ПОРЯДКА ПРИМЕНЕНИЯ НОРМ УСКОРЕННОЙ АМОРТИЗАЦИИ основных фондов по согласованию с Минфином и Минэкономики, со ссылкой на совместно утвержденное ими “ПОЛОЖЕНИЕ о порядке применения норм ускоренной амортизации активной части /машин ,оборудования ,транспортных средств / основных производственных фондов” 06.06.94 № 48 /59 рег. Минюстом 01.07.94 № 142/351, считаю, подлежит исключению из акта и РЕШЕНИЯ, как эпизод, не основанный на законе, противоречащий закону по следующим мотивам:

Важно то, что ст. 2 дополнения 7 упомянутой инструкции касается физических лиц причем фактически в ранге ЗАКОНА (ДКМУ), т.к. она предусмотрена упомянутой ст.13 ДКМУ, НЕ ОГРАНИЧИВАЕТ моего права на ускоренную амортизацию разрешительными требованиями, да их по существу от законодателя до сих пор нет ,вопреки его опубликованным намерениям, устанавливает дополнительные коэффициенты “ ускорения”. В противовес приведенным мотивам РЕШЕНИЕ и ПОСТАНОВЛЕНИЕ ВАСУ противопоставляют мне и ответчику к применению относительно физического лица инструкцию Минфина и Минэкономики Украины 06.06.94 № 48/59, касающейся юридических лиц. Т.о. не основаны на законе РЕШЕНИЕ, ПОСТАНОВЛЕНИЯ, отказ ответчика и суда в моем праве применении БЕЗ СОГЛАСОВАНИЯ с двумя министерствами удвоенного коэффициента в первые два года и дополнительно 20 % в течении первого года, применяемый к юридическим лицам на основании п. п . 30 и 34 “ПОЛОЖЕНИЯ о порядке начисления амортизационных отчислений по основным фондам в народном хозяйстве ” ,введенное с 01.01.91 утв. Постановлением СМ СССР 22.10.90 № 1072.

Коме сказанного, вызывает сомнение законность и целесообразности применения к эпизоду приказа Минфина и Минэкономики 06.06.94 №48/59, относительно любых субъектов предпринимательской деятельности за период, охваченный проверкой, что основано на следующем:

- на ответчика, как частного предпринимателя, приказ может распространяться лишь в части терминологии и значений ускоренной амортизации (удвоение и 30% дополнительно первый год),

2.2.2.. Сумма 251, 60 грн. по эпизоду исключения из ЗАТРАТ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЯ оплату услуг (товара) третьему лицу – предпринимателю Е. М. Салтыковой в рамках совместной торговой деятельности по договору в виде согласованной уплате истцом названной сумы в виде ее обязательных платежей в бюджет, исключенная ответчиком из затрат в оспариваемом акте по мотиву отсутствие основания – уплаты налогов – в дополнении 7 к “ИНСТРУКЦИИ по подоходному налогу”.

РЕШЕНИЕ, ПОСТАНОВЛЕНИЕ и ПОСТАНОВЛЕНИЕ ВАСУ, считаю без должного основания, с нарушением норм материального права, приняли точку зрения ответчика, вопреки мнений эксперта - аудитора в его экспертном заключении 31.03.97, и условного мнения судом выбранного судебного эксперта, по эпизоду. Считаю , что РЕШЕНИЕ не не основано на законе , противоречит закону. Суд проигнорировал представленные мною в ходе заседания прямые доказательства, “снимающие” условность заключения судэксперта- книги учета предпринимательской деятельности истца и его партнера- предпринимателя Е.М. Салтыковой. Кстати, ничто не мешало эксперту или суду потребовать от меня или ответчика дополнительных материалов для дачи БЕЗУСЛОВНОГО ЗАКЛЮЧЕНИЯ по эпизоду. Ведь главной задачей суда разрешить спор, а эксперта –предельно определенное заключение в пределах полномочий. Тем более понятие презумпции невиновности, а доначисления и финсанкции – наказания, на стороне истца. Согласно мнения суда, сумма исключена, т.к. уплата налогов за третьих лиц не содержится в исключительном перечне разрешенных затрат, относящихся к предпринимательской деятельности из дополнения 7 к инструкции “О подоходном налоге с граждан”, введенной, на основании ст.13 одноименного ДКМУ , письмом ГГНА и Минэкономики 21.04.93 №36-103/37-48/130.

Действительно, такого основания нет. Однако СПОРНАЯ СУММА ОТНЕСЕНА к затратам ПО ДРУГОМУ ОСНОВАНИЮ – по п. 1 того же документа, как СТОИМОСТЬ МАТЕРИАЛЬНЫХ ЗАТРАТ и УСЛУГ ПРОИЗВОДСТВЕННОГО /торгового / ХАРАКТЕРА, НЕПОСРЕДСТВЕННО СВЯЗАННОГО С ПРОИЗВОДСТВОМ УСЛУГ: /стоимость приобретенного товара/, КОТОРЫЕ РЕАЛИЗОВАНЫ в налогооблагаемый период, стоимость покупных комплектующих, материалов … иных затрат, которые связаны с моей торговой декларированной деятельностью –объекта проверки ответчиком. Стороны и суд не сомневаются в поступлении денег в бюджет, что подтверждено банковскими документами, согласно списка изъятых, лицевыми налоговыми счетами Е. М. Салтыковой по данным ответчика, договор между сторонами и письмо о согласованном расчете между сторонами в виде уплаты налога в счет долга - двумя предпринимателями также сомнений сторон не вызывает.

Действительно, как одно из возможных косвенных доказательств эпизода, что отражено в заключении судэксперта, РЕШЕНИИ, ПОСТАНОВЛЕНИИ – есть отражение, т.е. декларирование названной суммы предпринимателем Е.М. Салтыковой в ее декларации и книге учета. Но в ходе судебного допроса эксперта мною такая книга учета предъявлялась с требуемой записью, а сумма в ее декларации совпадает с декларируемой согласно книги учета, опечатанной ответчиком, однако суд и ответчика она не заинтересовала.

Требования ПОСТАНОВЛЕНИЯ к записи нужного основания в книге учета истца соблюдены истцом, опечатанная ответчиком книга предъявлялась суду в ходе допроса судэксперта, но не вызвала интереса суда, ответчика, с которыми ответчик знаком по проверке. Книга учета предпринимателя, содержащая прямые доказательства по большинству спорных эпизодов настолько не интересовала ответчика, как впрочем и доказательства моей правоты, что даже не попала в перечень изъятых документов – см. материалы дела . Тем более, что нарушив процедуру изъятия, что подтверждают материалы дела, выбрав лишь часть, неободимых ему, а не истине и доказательности, из забранных по расписке без описи, вернув остаток без описи расшитыми, и составив опись на выбранный по тенденциозному критерию остаток бухдокументов, ответчик лишил доказательной силы все свои аргументы и свои документы ненормативного характера, включая оспариваемые.

Дело в том, что записи в моей книге учета – это ПРЯМЫЕ доказательства правомерности отнесения суммы к затратам, а среди КОСВЕННЫХ могу назвать также то, что - ответчик НЕ МОГ согласно мандата проверки согласно его же инструкций и здравого смысла, имея время проверки начатой в 1 кв. и закончившейся в 1У кв.96, НЕ ПРОВЕРИТЬ в ходе полной встречной аудиторской проверки факт декларирования оспариваемой суммы, в качестве дохода от торговой деятельности по книге учета и декларациям предпринимателя Е.М.Салтыковой, т.к. зачисление за нее налога в бюджет означает получение ею дохода, с которого необходимы все виды обязательных платежей, что фактически было сделано и косвенно подтверждается отсутствием к ней налоговых претензий ответчика.

Считаю, что оформление затрат произведено по закону, т.к. сделано в соответствии с требованием налогового законодательства по форме, согласованной с ответчиком для мелкооптовой торговле и ПОСТАНОВЛЕНИЯ. Тем более, что факт записи книги предпринимателя Е.М.Салтыковой обязан быть и был проверен аудитором, без такой проверки он не поддержал бы позицию истца своим заключением согласно методик и здравого смысла.

Уважая право суда на оценку доказательств, полагаю, что РЕШЕНИЕ проигнорировав УСЛОВНОЕ СОГЛАСИЕ С МОЕЙ ПОЗИЦИЕЙ СУДЭКСПЕРТА, имеющего ограниченную часть документов, лишенный юридического права потребовать иные по сроку их хранения, ограниченный вопросами суда и, главное, БЕЗУСЛОВНО ПОЛОЖИТЕЛЬНОЕ ЗАКЛЮЧЕНИЕ АУДИТОРА, имеющего более полный объем с действующим сроком обязательного хранения бухдокументов, имеющего соответствующую лицензию на аудит, т.е. ДОВЕРИЕ ГОСУДАРСТВА, а, значит, суда и ответчика, суд нарушил мои права и нормы права. Одновременно неправильно применил закон .

2.3.3. Соответственно корректировке затратных сумм 2 124,50 грн (п. 2.3.1.) + 251,60 грн. (п.2.3.2.) = 2376,10 грн. должны быть скорректированы налог на добавленную стоимость (НДС) с этой суммы по ставке 20 % (т.е. 20%/120%) в размере 2124,50 грн./*20%/120% =396,02 грн.и подоходный налог с налогооблагаемой суммы без НДС= (2124,50 –396,02) грн.= 1980,08 грн. по средневзвешенной ставке подоходного налога в 30% за период проверки с учетом установленных периодов налогообложения по подоходному налогу, равный 594,03 грн.

2.3.4. Соответственно корректировке должны быть отменены, кроме того, соответственно,

200 % штрафа от названного налога на добавленную стоимость, т.е. 200%*396,02грн/100%= 792,04 грн. и

200 % штрафа от названного подоходного налога , равный 200%*594,04грн./100%=1188,06 грн.

В ИТОГЕ настоящего пункта 2:

Полагаю, что резолютивную часть РЕШЕНИЯ следует дополнить эпизодами

СЧИТАТЬ НЕЙСТВИТЕЛЬНЫМИ.

3. На основании сказанного, руководствуясь ст. 91 АПКУ –

ПРОШУ суд:

ИЗМЕНИТЬ РЕШЕНИЕ АРБИТРАЖНОГО СУДА ЗАКАРПАТСКОЙ ОБЛАСТИ от 24.11.99 в части признания недействительным решение ГНИ в г. Ужгороде № 04 – 4/286 от 28.10.96 по доначислениям по вышеназванным эпизодам – суммам с соответствующим изменением доли арбитражных затрат, включая госпошлину.

ПРИЛОЖЕНИЕ, в 1 экз:1. Заверенная банком с подтверждением зачисления в бюджет, копия платежного поручения №150 от 28.07.00 на сумму 42,50 грн. об уплате госпошлины на 1л.

2. Почтовая квитанция заказного письма ответчику с копией ЗАЯВЛЕНИЯ на 1 л.

3. Заверенная копия оспариваемого Решения арбитражного суда Закарпатской области 24.11.99 по делу 7/55 на 2 л.(3стр.)

    1. Заверенная копия Постановления ВАСУ № 04-1/8-24/42 12.06.00 на 2л.(4стр.)
    2. Заверенная копия постановления Председателя арбитражного суда Закарпатской обл. 20.01.00 на 2 л. (4стр.)
    3. Заверенная копия решения ГНИ № 04-4/286 28.10.96 о применении финсанкций на 1л. (2стр.)

 

Частный предприниматель В.Н. Салтыков

 

 

 

 

 



Rambler's Top100
Сайт управляется системой uCoz