Исх.44
Исх.45
(Ненужное зачеркнуто)
В арбитражний суд Закарпатської області
88000 Ужгород, ул. Коцюбинського, 2а
1 –ый экз.:для:
Судебной коллегии Высшего арбитражного суда Украины01601 Київ - 1, Хрещатик, 5, ВАСУ
28.05.01 ИСТЕЦ: Частный предприниматель Салтыков Владимир Николаевич
р/счет 2600930012519 в УКРСОЦбанке Ужгорода МФО 312011
идент. код1866700693, тел/факс 03122-29069
88000 Ужгород, Главпочтамт, а/я 46 “А”
Копия:ОТВЕТЧИКу: ГНИ в г. Ужгороде
88000 Ужгород, Духновича, 2
/цена иска 590 грн./
/касается проверки дела № 7/44– 2001/
/касается проверки дела № 7/45– 2001/
(Ненужное зачеркнуто)
ЗАЯВЛЕНИЕ
о проверке Определения суда в порядке надзора
1.На основании ст.6 и ст.13 Конвенции о защите прав и основных свобод человека, Рим, 1950 г., присоединение к которой Украины ратифицировано Законами Украины (далее – ЗУ), в части прав на справедливый суд в разумные сроки, эффективную защиту нарушенных прав, а также в соответствии со ст.ст.55, 56, 60, 64, 22 и преамбулы Конституции Украины (далее – КУ), которыми гарантируются неисчерпаемость в рамках КУ прав и свобод человека с преимуществом перед правами государства, конституционного права на защиту от государства, гражданином которого
истец зарегистрирован, ЛЮБЫМИ дозволенными способами, права на компенсацию причиненного истцу ущерба ответчиком своей уставной служебной деятельностью/бездеятельностью и преимущества международного норм права перед национальным, учитывая несоответствие, на мой взгляд, Постановления 23.04.01 Председателя арбитражного суда пани Ващилиной Н.М. по делу № 7/44-2001, № 7/45-2001 (Ненужное зачеркнуто), (далее – Постановление), где истец - частный предприниматель В.Н. Салтыков, а ответчик – ГНИ Ужгорода, которым оставлено Определение 14.02.01(судья С.Б. Швед), также, на взгляд истца, содержащее нарушения норм материального права и прав истца, в соответствии со ст.ст.1, 2, 3,12 ЗУ “Про арбітражний суд”, ст.ст.1, 4; п.1 ст.12; ст.ст.14, 80, 91; п.3 ст.95;, ст.ст. 96, 100…102, 106, 107, 111 АПКУпрошу Вас
ПРОВЕРИТЬ В ПОРЯДКЕ СУДЕБНОГО НАДЗОРА Определение 14.02.01 и Постановление 23.04.01 соответственно арбитражного суда Закарпатской области и Председателя того же суда, отменить их и удовлетворить исковое требование истца в полном объеме, возложить арбитражные затраты, включая госпошлину на ответчика.2. ОСНОВАНИЯМИ ПРОВЕРКИ Определения, Постановления и настоящего заявления в смысле ст.107 АПКУ, считаю, неправильное применение норм материального права судом, как не основанное на законе и противоречащее закону, согласно ниже приведенных мотивов, неправильное применение законов: применение ЗУ, которые применять не следовало и не применение законодательства, применять которое следовало, не применение однажды доказанных в судах разной юрисдикции фактов и применение фактов вопреки доказанным в суде.
Мотивы отказа Определения и Постановления совпадают не полностью.
Оба мотива отказа Постановления и Определения ссылаются на п.3 Постановления Пленума ВСУ 31.03.95 № 4 “Про судову практику у спорах про відшкодування моральної (немайнової) шкоди”.
Определение дополнительно мотивирует отказ ссылкой на п.1 Роз`яснень Президії ВАСУ від 08.09.96 № 02- 5/62 “ Про деякі питання підвідомчості і підсудності справ арбітражним судом”
Постановление мотивом отказа считает, в отличие от Решения, то, что “ущерб нанесен работниками ГНИ (организацией ответчика), а не ГНИ непосредственно”. Не могу согласиться с мотивами суда по следующим мотивам:
Согласно нижесказанного представляется неправильной применения ст.26 ГПКУ вместо разрешающей нормы ст.1 АПКУ в Постановлении и Определении.
2.1.Вопреки однажды арбитражным судом установленному факту подсудности – Постановлением Коллегии ВАСУ по делам № 7/55-1999, № 7/30-2000, соответственно 12.06.00 № 04-1/8-24/42 и 28.02.01 №04-1/8-20/1 в части материальных претензий той же налоговой проверки, подтвержденные позицией Председателя ВАСУ 09.11.00 № 02-8/8-821/1641 по делу №7/55 - 1999, которые прямо подтверждают справедливость выбора в качестве ответчика ГНИ, а не ее должностных и подсудность исков по последствиям материального ущерба налоговой проверки. Бюджеты (ЗУ) 2000 и 2001 гг. даже предусматривают не только случаи, но и механизм - с виновных организаций - возмещения причиненного ущерба бюджетом виновными организациями, не указывая род ущерба (материальный или моральный
2.2. Подведомственность (подсудность) по ст.1 АПКУ определяется фактором принадлежности, как гражданина (физического лица), так и юридического лица, к “совершению предпринимательской деятельности”, а не видом нанесенного ущерба
.2.3. Вопреки однажды установленному судом иной - общей юрисдикции, по поручению ВСУ, фактом подсудности, арбитражный суд Закарпатской области проигнорировал судом установленный факт подсудности в Определении судебной Коллегии 27.04.99 № 33-279/99 Закарпатского облсуда, оставившего без изменения Определение 07.04.99 ужгородского горсуда (см. в материалах арбитражных дел № 7/55-1999, № 7/30-2000). Тем самым нарушен ГПКУ в части подсудности и порядка доказывания, что видно из содержания итогов проверки в порядке надзора приложенного исх. 09.06.99 №4ц-190/99 и.о. зам.Председателя облсуда Закарпатской области пана Белякова И.И., которым, как и определениями гор и облсуда, с одобрения ВСУ (см. текст) истцу предписано по спорам с ответчиком предписано обращаться в арбитражный суд.
2.4. Ссылки суда и Председателя суда на на п.3 Постановления Пленума ВСУ 31.03.95 № 4 и Определения суда на п.1 Роз`яснень Президії ВАСУ від 08.09.96 № 02- 5/62 “ незаконно сужает права истца, в т.ч. конституционные, тем самым нарушая нормы материального права, т.к.
право выбора ответчика в суде истцом нельзя подменить обязаностью их предъявдять двум ответчикам одновроеменно (должностным лицам и организации), и, соответственно право выбора юридического статуса истца, если ЗУ не ограничивает выбора.
2.5. Обжалуемое Определение мотивирует отказ по подсудности со ссылкой на ст.26 ГПКУ тем, что спор “касается как морального ущерба, причиненного истцу, как субъекту предпринимательской деятельности, так и заданной ему как гражданину - физическому лицу, потому их рассмотрение подведомственно суду общей юрисдикции”. Считаю, что ЗУ применен неправильно.
Действительно, допускаю ВОЗМОЖНОСТЬ ОДНИМИ И ТЕМИ ЖЕ ДЕЙСВИЯМИ ОДНОГО ЛИЦА (не важно должностного или юридического ОДНОВРЕМЕННО нанести моральный ущерб не только физическому лицу. Однако:
- иметь возможность иска в городской суд общей юрисдикции к должностному лицу налоговой проверки, как гражданину – это КОНСТИТУЦИОННОЕ И МЕЖДУНАРОДНОЕ ПРАВО, НО НЕ ОБЯЗАННОСТЬ ИСТЦА. Еще не время – согласно права на эффективную судебную защиту и права ВЫБОРА защиты истцом;
- такой мотив утверждения противоречит ст.1 АПКУ, т.к. без различия вида ущерба (как материального, так и морального) упомянутая статья устанавливает подсудность принадлежностью физического лица (гражданина – в редакции АПКУ, ГКУ, КУ) к совершению предпринимательской деятельности, что доказано материалами дела (ссылкой на акт проверки и решения о финсанкциях по акту ГНИ Ужгорода (ответчика) в отношении истца – субъекта предпринимательской деятельности без образования юридического лица и копией свидетельства о госрегистрации предпринимателя;
-разрешенная на сегодня часть судебного спора по возврату налогов и санкций истца по итогам налоговой проверки СОМНЕНИЙ В ПОДСУДНОСТИ НИКОГДА НЕ ВОЗНИКАЛА У ОТВЕТЧИКА И АРБИТРАЖНОГО СУДА ЗАКАРПАТСКОЙ ОБЛАСТИ, при этом сторонам было всегда ясно, что спор по материальному ущербу не мог не затронуть истца одновременно не только как предпринимателя, но и как физического лица, в силу особенности национального налогообложения (например, подоходный налог вычисляется по нелинейной ставке от совокупности ВСЕХ ВИДОВ ДОХОДОВ, включая доходы от договоров гражданско - правового характера, зарплаты по основной работе и совместительству), что является однажды доказанным в суде фактом подсудности по арбитражным решениям № 7/55-1999, № 7/30-2000, т.к. п.1АПКУ не делает разницы между ущербом моральным и материальным при определении подсудности.
2.6. В качестве дополнительного аргумента сообщаю, что моральный ущерб, нанесен истцу именно как субъекту предпринимательской деятельности, т.к. именно в данном, редком случае, не опровергнутом доказательствами ответчика в суде, касается его четко ограниченного круга общения, исключительным кругом получения (неполучения – позднее, после налоговой проверки) дохода, деловых конкретных отношений с конкретным кругом лиц (как физических, так и юридических), отношения с которыми прерваны по вине ответчика после налоговой проверки, что легко проверяеются по банковским операциям, например, по служебной переписке, бухучету, и вызвано утратой коммерческого доверия партнеров (не друзей, не родных, не родственников, не соседей и т.п.) фальсифицированными итогами (судом откорректированными) налоговой проверки , ущерба деловой предпринимательской репутации и. именно в упомянутом кругу, что не опровергнуто в суде иными сторонами судебного процесса, с которыми (так сложилось) абсолютно не пересекаются иные стороны и круги жизни и человеческого общения истца, вне его предпринимательской деятельности.
Причем, (так сложилось за период, охваченный налоговой проверкой до ее окончания), что все иные отношения истца, как физического лица, с третьими лицами, например, в отношении нарушенных обязательств истца, в частности, перед коммунальными, по месту регистрации постоянного места проживания истца и иными юридическими лицами, связаны с истцом исключительно лишь с его предпринимательской деятельностью, что подтверждено записями в опечатанной ответчиком, проверенной им многократно книге учета предпринимательской деятельности истца, в разделе затрат предпринимателя, что дозволялось налоговым законодательством (ЗУ и одноименной инструкцией ГГНИ “Про прибутковий податок…” с дополнениями и изменениями) отнесению к затратам, связанным с занятием предпринимательской деятельностью, никогда не вызывало сомнений у ответчика и суда, в суде не опровергнуто упомянутых выше судебных дел. Особенность, кроме сказанного, заключалась в том, что истец был вправе проживать и проживал, занимаясь по адресу прописки- регистрации лишь ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬЮ, что также не опровергнуто в суде, т.к. регистрация в двух местах не предусмотрена, а свобода места постоянного проживания (вне квартиры места регистрации ПМП) не ограничена ЗУ и Конституцией Украины.
2.7. ГКУ, равно как и КУ, уравнивая права граждан, не делают разницы в правах (значит и в выборе суда) между физическим лицом без занятий предпринимательской деятельности и с такого рода занятиями, что также внушает сомнения в правоте Определения и Постановления.
2.8. Косвенным доказательством ошибочности применения ЗУ является факт, что аналогичные споры по возмещения морального ущерба арбитражными судами рассматриваются без возражений подсудности юридических лиц исками к юридическим лицам. Никто из судей не требует подавать иски к их должностных лицам. Но ПРАВО иска остается. При этом ясно, что должностные лица действуют по поручению, от имени в служебное рабочее время на территории своих контролирующих организаций, получая за это зарплату. Причем абсолютно не важно моральный или материальный иск предъявлен. В ОБОИХ СЛУЧАЯХ ущерб нанесен в первую очередь бесспорно юридическим лицом.
2.9. Считаю, кроме сказанного, что названная ст.1 АПКУ также позволяет арбитражному суду рассмотреть и иные споры, не запрещенные ЗУ, не только перечисленные прямо в АПКУ во исполнения права на справедливый суд в разумное время, который начат с января 1997г.
2.10. Косвенно доказывает подсудностьарбитражному суду тот факт, чтосуд, сомневаясь в подсудности фактически, мотивируя отказ в возбуждении арбитражного дела предварительно иными мотивами, как ледует из материалов дела, суд (ссылка на предварительный отказ того же суда, вернувшего материалы настоящей претензии истца к ответчику без рассмотрения с отказом в возбуждении арбитражного дела - содержится в иске), вторично вернув с обжалуемым Определением суда исправленные заявителем материалы иска заявителю без рассмотрения по существу спустя несколько месяцев рассмотрения и судебных слушаний, считаю, тем нарушил нормы материального права и мои конституционные права
2.11. Кроме того, суд мог и вправе был изменить ответчика, или расширить круг ответчиков, при желании.
2.12. Рекомендации Пленума ВСУ № 4 не являются ЗУ, всего лишь методические рекомендации, необоснованно сужают права истца на судебную эффективную защиту и справедливый суд, не обоснованно адерживают судебное решение по существу.
Все названные судом рекомендации Пленумов ВАСУ и ВСУ изменили свой правовой смысл с момента вступления в силу законной поправки в ст.1 АПКУ о подсудности арбитражному спору частных предпринимателей, а также физических лиц, который де-факто упразднил более ранние нормо - акты (включая часть рекомендаций Пленума ВСУ №4, законом не являющиеся).
3. Мотивы п.2.1., считаю, объясняют неправильное применение судом ст. ст. 55, 56 и 57, 58 Конституции Украины, ст.ст.1, 4, 12, части 1 и 2 ст.62, ч.1 ст. 80 АПКУ, ст.26 ГПКУ и иных, на которые ссылаются Определение и Постановление.
ПРИЛОЖЕНИЕ в 1 экз. (только в 1-ый адрес, на 1 л. каждое):
P. S. Спор сторон по последствиям налоговой проверки одновременно с национальной юстицией решается в Европейском Суде по правам человека, с претензиями истца к Украине по неэффективности правосудия, нарушенного права истца на справедливый суд в разумное время (проверка начата в 1 кв.1996 г.)
Частный предприниматель В.Н. Салтыков