Советы юриста /непрофессионала/

                                                 

            Не раз автору приходилось наблюдать удивительную беспомощность и некомпетентность как рядовых далёких от юридических должностей госчиновников в должности и бывших госчиновников, так и лиц, профессионально постоянно имеющих отношение к юридическим решениям, даже имеющих юридическое образование или правоохранительную должность, перед возникшими перед ними юридическими задачами и проблемами. Это проявлялось особенно ярко в решаемых ими задачах вне службы.

Проявления такого невежества приходилось наблюдать среди оперативных работников спецслужб и "правоохранителей", чиновников администраций и пенсионного или иных страховых фондов, следователей и даже сотрудников прокуратуры.

            Наиболее характерно показывает степень непрофессионализма такой условный типовый сборный диалог, с участием автора-консультанта. Полагаю, что заинтересованный темой читатель с лёгкостью расставит действующих лиц по их репликах в диалоге.

- Вот Вы, как специалист, посоветуйте, как составить иск в Европейский Суд.

-           А какие у Вас основания для жалобы на свою страну, фактически, на юстицию страны?

-           Отказ в кассации Верховного суда Украины.

-           Когда это случилось?

-           Двадцать пять недель тому.

-           Боюсь, что Вы уже опоздали - срок обращения в Европейский Суд по правам Человека (Страсбург, Франция) истекает через 6 месяцев с момента вступления в законную силу окончательного судебного решения. Этот момент исчисляется этим судом с момента исчерпанных всех возможностей национальной защиты для истца. Некоторые юристы (и автор публикации в том числе) считают этот срок - права на европейский иск - от вступления в законную силу аппеляционного решения (постановления) по судебному спору. Иные, российские и украинские юристы, - лишь после кассационного решения Верховного суда.

-           Так что же делать?

-            У Вас сохранились лишь такие теоретические возможности продолжить поиск справедливости, а точнее право на одинаковое применение национального права:

            пожаловаться на судей Верховного суда Украины (ВСУ) в высший совет (Высшую Раду) юстиции (иначе говоря - ВСЮ, ВРЮ), если судьи ВСУ нарушили присягу, если судьи и вынесли, к примеру, заведомо не правовое решение, если Вы их уличили в корысти или предвзятости и т.п., что регламентировано положением об этом Совете в законе "О судоустройстве в Украине".

            Возможно и Ваше обращение за поддержкой в Генпрокуратуру, если докажете коммерческий интерес судей в заведомо не правовом судебном решении, или обращение с иском в суд - в райсуд Печерского района города Киева на судью ВСУ. Существует и вариант обращения самому лично или через омбудсмена (уполномоченного Верховной Рады Украины (ВРУ), или через президента страны или группы депутатов в конституционный суд Украины (КСУ) за толкованием Конституции, проверки конституционности примененного против Вас и Ваших интересов закона, который, по Вашему, не соответствует или противоречит Конституции Украины, если срок обращения не просрочен.

-           А вот мы обратились в прокуратуру, с заявлением о том, что судебное решение в 1-ой инстанции незаконно, т.к. суд принял во внимание в качестве доказательства свидетельство, заверенное фальшивой печатью, что подтверждает документ разрешительной службы облуправления МВД.

-           А когда Вы об этом заявили суду?

-           Мы написали в ВСУ во время кассации.

-           Прокуратура откажет Вам справедливо в жалобе на судью ВСУ, т.к. судебное решение по спору, где прокуратура не участвовала, не инициировала, она заниматься не будет - ей не разрешает Конституция страны. Судьи ВСУ отказали Вам правильно, т.к. доказательства кассационная инстанция-ВСУ не пересматривает, не изучает, а лишь проверяет правильность применения законов аппеляционной инстанцией.

-           ВСУ уже отказал. Но мы обратимся к журналистам.

-           Обращение к журналистам в случае, когда против Вашей позиции имеется судебное решение - сотрясение воздуха - собака лает, ветер носит.

-           Но они обещали…

-           Я Вам тоже могу пообещать сделать Вас детьми эмира Бухары. Если никакой ответственности за это не предусматривается.

-           Кстати, а что Вам написал ВСУ в решении о кассации? … ВСУ Вам отказал, судя по-написанному, правильно. Ведь Вы мотивировали незаконность аппеляционного решения тем, что предоставили новые факты-доказательства, исследовать которые он не имеет права. С другой стороны, Вы не нашли и не требовали от ВСУ исследовать случаи неправильного применения законов, что в его компетенции и в обязанности.

-           Но у нас адвокат!

-           Вам стоит обижаться только на себя - неправильно выбрали адвоката, сами не компетентны в процессуальных вопросах.

-           Но печати на свидетельствах поддельные.

-           Это никак не повлияло на решения ВСУ, т.к. их даже не читали, тем более не вправе принять во внимание.

-            Но об этом заявлялось и в аппеляционном суде.

-            А раньше об этом Вам было известно, в ходе слушаний в суде первой инстанции?

-           Нет.

-           Дело в том, что аппеляционный суд не вправе исследовать (взвешивать значимость и достоверность) новых доказательств. Кроме случаев, когда эти доказательства принципиально не могли быть известны аппелирующей стороне спора. Но об этом надо суд не только известить, но и попросить исследовать их, и, главное, - доказать уважительность не предоставления этих доказательств своевременно, ранее, в 1-ой судебной инстанции. Вы этим правом и своей обязанностью пренебрегли, потому виновны сами в провале аппеляционного этапа спора.

-           А наш адвокат нас уверял….

-           ….

-           А уполномоченный ВР Украины по правам человека, может он нам поможет?

-           Не поможет, т.к.: не вправе вмешиваться в суд, состоявшийся без его участия, в судебные решения, не вправе менять судебное решение, тем более, высшей в стране судебной инстанции - ВСУ, обязан их исполнять, и не в состоянии научить всех юридических невежд, не заменит Вам адвоката.

-           Что же делать?

-           Учиться самому. Сменить адвоката. Он или некомпетентен, или Ваш враг, или агент Ваших соперников и действует на их стороне против Вас в судебном споре. Ему посоветовать потренироваться на мышах, потом на врагах, потом сдать экзамен за курс юридического ВУЗа по процессуальному судебному праву, только потом заняться адвокатурой. Впредь, Вам к адвокатам надо обращаться своевременно, к надёжным и компетентным.

-           А если мы обратимся к журналистам за расследованием?

-           Опытный и честный журналист поставит диагноз - Ваше полное юридическое невежество, что читателю журналистского расследования может быть более интересно, чем особенности Вашего судебного спора, который повторяет сотни тысяч не правовых ситуаций в стране - передел собственности путём фальсификации документов на неё.

-           А если мы - в Европейский Суд?

-           Вас по-европейски вежливо, через много месяцев, отправят обратно учить процессуальный кодекс и европейскую Конвенцию, т.к. Ваше европейское право на своевременное справедливое судебное национальное разбирательство (п.1 ЕвроКонвенции) при всеукраинском бесправии пока соблюдено. Все сроки выдержаны. Ведь Вы просили каждую судебную инстанцию именно то, чего каждый суд был сделать не вправе. Ваши соперники, путём обмана добились своего, но Вы этого не сумели пока доказать. Беда пока лишь в ВАШЕМ невежестве: именно Вы не сумели воспользоваться своим конституционным правом на судебную защиту. К тому же, наивно рассчитывать на реальную помощь ЕвроСУда, в который "сыпятся" десятки тысяч жалоб на Украину ежегодно, а кроме Украины есть ещё пару сотен стран с проблемами и всего сотни рассмотрений исков в год. Прикиньте Ваше место в общей очереди.

-           А если в ВСЮ (ВРЮ) подключить?

-           В вашем, редком случае, все украинские судьи, рассматривавшие Ваш спор, оказались "компетентными и честными". На что же будете жаловаться?

-           А если президенту?

-           Жалоба на то, что в стране на время Вашего спора осталось не менее семи порядочных и компетентных судей, и именно на них?

-           А если в генпрокуратуру?

-           ……

-           Что же делать?

-           Повторяю. Попытаться подать заявление в суд 1-ой инстанции по вновь открывшимся обстоятельствам. Среди которых - доказательства фальшивого свидетельства, представленное судом соперником в споре, которое ранее тем самым судом было принято за доказательство, а ныне доказывается справкой разрешительной службы МВД о фальшивой печати. И вновь пройти все упомянутые инстанции без ошибок.

-           Одновременно обратиться в прокуратуру за возбуждением уголовного дела по факту подлога или злоупотребления служебным положением, или о лжесвидетельстве.

-           Но адвокат уже отправил это доказательство в суд во время аппеляции.

-           Без Вашего нового заявления о рассмотрении этих доказательств не в кассации или в аппеляции, а именно как вновь открывшихся обстоятельств в суде 1-ой инстанции, требовать пересмотреть судебное решение законно невозможно. Это вправе сделать прокуратура, но у неё нет в этом коммерческого интереса.

            Так что, - в суд первой инстанции с заявлением вновь рассмотреть Вашу жалобу (иск) по вновь открывшимся обстоятельствам придётся Вам. Причём, судья Вас постарается не поддержать. А до того жаловаться некому не на что - лишь на Вас самих - на своё невежество.

            В заявлении суду Вы обязаны попытаться доказать, почему у Вас не было возможности предоставить эти доказательства в первом рассмотрении.

-            Куда же теперь жаловаться?

-           Всевышнему, на своё образование и на родителей - не воспитали осторожность в выборе врачей или адвокатов.

-            Так что же теперь делать?

-            Обругать себя за неосторожность в выборе адвоката и начинать всё сначала с суда первой инстанции - по вновь открывшимся обстоятельствам. И не забыть свой негативный опыт.

 

            Алгоритм судебных хозяйственных споров рекомендуемый автором настоящей публикации, элементы которого можно использовать в уголовном и административных судебных процессах.

1. Жалоба на действия, целью которой - установить по суду необходимый факт. К жалобе прикладывать ВСЕ необходимые доказательства, исходя из знания той процессуальной особенности, что позднее, после вынесения судебного решения судом первой инстанции они могут быть бесполезны и не рассматриваться. Допускается внесение доказательств и документов в суд вплоть ДО вынесения судебного решения.

2. Если судебное решение (постановление, определение) Вас не устраивает, Вы вправе жаловаться, иными словами аппелировать (вносить аппеляционную жалобу в вышестоящую судебную инстанцию), критикуя ВСЁ или ЧАСТЬ решения суда 1-ой инстанции, оспаривая как факты и мотивы соперников или судей, выбранных судом за доказательства, так и оспаривая правильность применения судом законов, особенно, если нормативные акты противоречат законам, а законы - Конституции страны. Возможно оспорить и процессуальные нарушения. Знать и понимать главу 2 (права граждан) из Конституции Украины и процессуальный Кодекс Украины обязательно.

В той части, где любой нормативный акт (приказ, указ, декрет, постановление, распоряжение, инструкция, закон) противоречат Конституции, они не действуют никогда. Если новый факт может стать в суде доказательством и вновь открывшееся для Вас обстоятельство, а Вы сможете новизну факта сам новый факт доказать лишь в аппеляционном суде - обязательно укажите это в аппеляционной жалобе и подчеркните ВСЁ ЭТО как основании аппеляции.

            Вы не имеете права без веских оснований, без их указания этих оснований и без доказательств уважительности не предоставления их в суде 1-ой инстанции в аппеляционной жалобе, без ходатайства-просьбы в адрес аппеляционного суда приводить новые доказательства-факты, которые судебная аппеляционная инстанция просто проигнорирует согласно процессуальному кодексу.

3. Если судебное аппеляционное решение (постановление, определение) Вас не устраивает, Вы вправе жаловаться. Иными словами, Вы вправе отправить кассационную жалобу на аппеляционное решение суда (на постановление, определение) в вышестоящую судебную инстанции, критикуя ВСЁ или ЧАСТЬ решения (постановления, определения) аппеляционного суда (не не суда1-ой инстанции), оспаривая НЕ ФАКТЫ, НЕ ДОКАЗАТЕЛЬСТВА и мотивы соперников, а оспаривая лишь правильность применения судом законов или соблюдение процессуальных процедур, особенно, если принятые аппеляционным судом во внимание и в мотивах нормативные акты противоречат законам, а законы - Конституции страны. И только это. Ваши новые доказательства и факты ДАЖЕ НЕ БУДУТ ЧИТАТЬ и ПРИНИМАТЬ ВО ВНИМАНИЕ. Знать и понимать главу 2 (прав граждан) Конституции Украины и процессуальный кодекс обязательно.

В части, где любой нормативный акт (приказ, указ, декрет, постановление, распоряжение, инструкция, закон противоречат Конституции), они не действуют никогда. Законы не могут ужесточать ответственность физлиц, отменять или сужать права, которыми Вы обладали. Смягчение ответственности распространяется назад во времени.

Подчёркиваю, что Вы не должны приводить новые доказательства-факты существа спора; судебная кассационная инстанция просто проигнорирует их согласно процессуального кодекса.

4. Считаю, что, начиная с момента вступления в силу аппеляционного судебного решения (постановления, определения), у Вас появляется возможность жаловаться на страну в Европейском Суде по правам Человека (Страсбург). Право заканчивается в течение 6 месяцев с этой даты и определяется по почтовому штемпелю, по отправлению конверта с предварительным заявлением в Европейский Суд.

Необходимо лишь в заявлении соблюсти процедуру ЕвроСуда, указать, какая норма Конвенции нарушена, доказать, что Вы исчерпали национальные средства судебной защиты. Суд в этом случае Вам добавит льготные месяцы и вышлет стандартный формуляр для жалобы на страну. Язык жалобы, в идеале английский или французский, или официальный язык ООН, среди которого есть русский. Допустима жалоба на родном языке. Доказательства (документы) высылаются только в светокопиях. Процедура Суда - за счёт ЕвроСуда. Вам предстоит оплатить лишь письма. Вы вправе переписываться с ЕвроСудом через адвоката. Для ускорения рассмотрения возможно заполнять и высылать заполненный формуляр в ЕвроСуд сразу, без предварительного заявления.

Для жалоб необходимо уложиться в срок и иметь факт нарушения и доказательсва нарушения страной-участницей ЕвроКонвенции Европейской Конвенции об основных правах и свободах Человека с дополнительными протоколами, которая имеется в Интернете на сайте ЕвроСуда и в библиотеках. Украина ратифицировала Конвенцию (Рим, 1950 г.) в 1998 году с прилагаемыми к ней Протоколами.

При пересылке заявления, а особенно формуляра-иска к стране, имейте в виду, что страна имее ряд оперативно-технических возможностей обыграть Вас в ЕвроСУде, не переслав письмо по назначению, потому побеспокойтесь об отправке коррреспонденции через нейтральную к спору страну.

Некоторые юристы России и Украины считают, что право на обращение в ЕвроСуд наступает ТОЛЬКО ПОСЛЕ КАССАЦИИ в Верховном суде Украины.

Автор считает, потому, что в ряде случаев реальных оснований кассации может не быть вовсе, и спор фактически завершается аппеляцией, а справедливого суда так и не состоялось или в разумное время не состоялось, потому право на жалобу в ЕвроСуд наступает после аппеляции.

5. Не разумно не воспользоваться для защиты своих прав иными возможностями. Среди них, для случаев нарушения судьями присяги, в определённый законодательством срок, в Высший Совет (Раду) юстиции (ВСЮ, ВРЮ). Там можно оспорить нечестность, нескромность и некомпетентность судьи, вынесшего абсурдное, заведомо неправдивое или корыстное решение, уличить судью во взятке.

6. Допустима попытка поставить под сомнение действий судей в прокуратуре, если они совершили служебное или должностное преступление, нарушили присягу судьи, госслужащего или гражданский Кодекс. К примеру, взяли взятку. Такая же попытка возможна, если имеете доказательства, через президента или профильный комитет ВРУ или группу депутатов ВРУ.

7. Для ряда случаев возможна процедура вынесения решения конституционным судом Украины (КСУ) в отношении неправильного применения законов в высшей судебной инстанции-ВСУ, с последующим пересмотром решения суда 1-ой инстанции по вновь открывшимся обстоятельствам. Для этого обращение должно не только уложиться в надлежащий срок, но и соответствовать критериям:

-           оформлено по форме, указанном в законе о судоустройстве Украины, раздела о КСУ,

-           касаться типового случая,

-           быть внесенным определённой группой депутатов ВРУ, или омбудсменом (уполномоченным ВРУ по правам человека), что маловероятно, или президентом (что нереально) или Вами (Вашим адвокатом).

8. Можно действия судьи оспорить в суде, если в его действиях усматриваются преступные действия, а у Вас имеются доказательства. Но это малоперспективно.

Желаю Вам ни пуха, ни пера. Узнайте свойства воды, прежде чем плыть. Еще лучше - научитесь держаться на поверхности. Если умеете плыть - плывите. Инструкции до начала заплыва не помешают - будете плыть быстрее, или с меньшим расходом сил и средств или в правильном направлении.

Дерзайте с умом.

 

Послесловие. Истоиия, предложенная вниманию читателей, получилав неожиданное продолжение. Звонок из районного центра вещал победу. Заинтересованный правоохранитель по телефону не скрывал торжества от победной реляции - ему удалось уличить сорперников в преднамеренной корыстной фальсификации решения Верховного суда Украины. Это, судя по тону, обещало собеседнику радужные перспективы, ведь от имени главы канцелярии ВСУ "твёрдо обяъвили", что зарегистрированногь под полученными им документом ВСУ такого же судебного решения в канцелярии не значится. Более того, как выяснилось, кассационного решения ВСУ не выносил. Это обещало наказание оппорнентов по хозспору, возврат имущества, права на Европейский Суд и прочие моральные блага.

            Не дождавшись вопроса в сообщении, не выдержав паузы, спросил, - а в чём же вопрос. Оказалось, что свобеседнипк не знает, что делать с этой "победой".

- Какая у Вас цель? - спросил. Если попортить нервы обидцикам по дележу имущества, - сообщайте о подлоге документа и его фальсификации в прокуратуру. Вашему положению в гражданском споре это не поможет - решение справедливо по сути. Суд не мог в рамках кассации удовлетворить Ваше ходатайство о пересмотре первичных доказательств по хозделу в силу отсутствия для этого процессуальных полномочий.

- Вы вправе обратить в суд с жалобой на ВСУ. Но ВСУ исправит канцелярскую ошидку, зарегистрирует под тем же номером, возможно накажут канцеляриста (не судью) и всё станет прежним, законным и без изменений. Какой же смысл? Иск в Печерсорком суде Вы проиграете в силу отсутствия угрозы обществу и состава преступленияю Перечитайте инструкцию0алгоритм публикации по-новой.

- Но ведь печати поддельные.

- Для исследования этого обстоятельства надо вновь обращаться за пересмотром дела в суд первой инстанции в связи с вновь открывшими обстоятельствами.

-  Но ведь фальсификация..

-  ..... .

            Звонок расстроил - значит не смог профессионально уберечь читателя от ново-старых стандартных ошибок.

            Зато к вечеру получил королевский подарок для персонального тщеславия. Гражданин из Крыма, посетивший именно эту страницу, просил по телефону ПОЯСНИТЬ, почему "профессиональная статья, что помогла ему по иному взглянуть на практический исход своего хозяйственного спора и возможности судов, названа советами НЕпрофессионала". Бальзам, что называется. Так нашёл постоянного читателя своего персонального литературно-правозащитного сайта  <www.vlsaltykov.narod.ru>

            Владимир Салтыков 05.07.07-27.08.07 Ужгород, тел/факс +38-(03122)-29069