Конспект- план аппеляции судебного определения 12.09.03 № 5/299 в ЛАХС 02.11.03

ПРИМЕЧАНИЕ1: Все ссылки на документы подтверждены по кр. мере документами СD-диске из материалов дела 5/299.

1.Мотивы аппеляции – значительные нарушение норм материального и процессуального права подробно приведены в исправленной по замечаниям аппеляционного суда ЛАХС (ЛАГС) аппеляционной жалобы и дополнительному заявлению, запрошенных аппеляционной инстанцией от истца.

2.1. Значне порушення норм матеріального права в Рішенні 12.09.03:

a. Мотив суду відказу відшшкодувати причинену шкоду посилкою на ч.6 ст. 15 ЗУ “Про підприємництво” (мабуть описка, надлежить читати “Про підприємства в Україні”) та ст.13 ЗУ “Про державну податкову службу”, перший з яких вказує на порядок відшкодування шкоди “лише згідно з ЗУ”, а другий вказує лише на відповідальність посадових осіб, суперечить ст. 56 Конституцїї України (КУ), в який має місто видповідальність відповідача, як органа держвлади та юридичної особи, тому і застосовано бути не може. Ниякою нормою, у тому числі ЗУ, не можливо скасувати чи обмежити цю норму КУ згідно самої Конституції.

b.Мотив відмови в п.2.1.а. також суперечить раніше прийнятої діючий судовій Постанові ВХСУ 17.09.02 № 5/299, що госпсуд та апеляційна інстанція прийшли до висновку про правомірність позовних вимог, та достатность доказів, підтверджених негативних наслідків для позивача в позивной строк, а причиний зв`язок з суперечливої ситуації визнали доведеним.

c.Мотив суду у п.2.1.а. також зуперечить логіке (алгебре высказываний, таблице истинности) - логічної функції імплікації (див. спрощене викладення формул логіки для юристів Україні - підручника для юридичних ВУЗів (розділ р. 3.3.5 “Імплікація, ії умови істинності” стор.50-52,

І.В. Хоменко, Логіка-юристам. Підручник. Четверта хвиля. Київ,1998, с.387), згідно якої із відсутності закона про порядок відшодування шкоди від діяльності влади, не виникає відсутності конституційної відповідальністі відповідача.

d. Що до невикористання судом ст. 440-1 ЦКУ по мотиву, що вона не росповсюджується на податкові відношення. Рахую таку думку суду помилковою, тому, що Україна не має Закону про порядок відшкодування моральної шкоди органом влади, як вказує ст. 56 КУ. Тому в силу одноматітного застосування Законів, не бачу підстав застосувати методику (порядок доведення) як в ст. 440-1 ЦКУ.

e. Неповністю судом досліджені обставини справи -не досліджені судом всі нематеріальні порушення охороняємих прав та свобод позивача (лише частково - моральна шкода) в повному обсязі. Оскільки в рішенні відсутностнє мотивоване супереччя мотивам позивача в справі, рахую, що позивач довів присутність нематеріальної (моральної у т.ч.) шкоди. (см. порядок доказів в підручнику (І.В. Хоменко, Логіка-юристам. Підручник. Четверта хвиля. Київ,1998, с.387). До того ж судом не досліджена відповідальність службових осіб, а лише – посадових, в супереч ст. 56 КУ, якою це гарантовано позивачу.

f. Застосований судом ЗУ “Про підприємства в Україні” обмежує права та свободи позивача з розділу II основних прав громадянина із КУ. Підтвердждення того, що позивач є фізична особа – див. згадане в рішенні суду свідотство про держреєстрацію його, як суб`єкта підприємницької діяльності без утворення юридичної особи– свідотство 3882 від 15.06.98.

2.2. Значне порушення судом норм процесуального права в Рішенні 12.09.03 бачу у тому, що суд, рішив, що відповідочем по справі може бути лише інша особа, не постановив окремої Ухвали, в порушення процесуальної норми ст.24 ГПКУ, не використував можливої процедури заміни на належного відповідача до оголошення рішення, тим виключив можливість позивача на належний судовий захист.

2..Разными судами по юрисдикции, уровню в разное время действующими решениями-постановлениями были разрешены вопросы

- подсудности спора, именно арбитражному (хоз)суду, что отражено (указать)

  • ответственности именно ответчика, что отражено

(указать)

  • правомерность привлечения третьего лица,

(указать)

наличие негативных последствий для истца и причинно-следственную связь с деятельностью ответчика

(указать)

на основе имеющихся в деле документов и иных судебных документов спора по одной налоговой проверке с участием тех же лиц.

Осталось определить сумму ущерба и найти козла отпущения, простите – кому платить.

  1. История вопроса.

С I по IV кв.96 ответчиком со множественными нарушениями охраняемых законом правах и свобод истца (что подтверждено аудитом, судебным экспертом и судрешениями) проведена налоговая проверка, окончившаяся решением о доначисления налогов и финсанкциях 08.96 на сумму 12 200,36 грн. Вследствие многомесячных многочисленных жалоб вышестоящей организации - облГНА, своим 03.10.96 ответчика обязала отменить часть эпизодов акта, взыскать деньги с должников в счет доначислений и возвратить деньги истцу. Часть указаний ответчик исполнил, акт был скорректирован в виде дополнения 10.96, а сумма начислений в дополнении акта установлена 10 211,66 грн. Отсутствие достоверных сведений у истца от ответчика о взыскании налогов с 3-их лиц в бюджет (по крайней мере 1160 грн. Торгового дома Украина и др.), об изменении решений о санкциях в связи с корректировкой акта, выявленная налоговой проверкой переплата сумм по некоторым эпизодах, в частности за счет несписания истцом в затраты сумм отчислений в ПФ, отсутствие и непредоставления по сей день истцу достоверных данных ответчика о состоянии лицевых налоговых счетов истца, зачисление налогов на произвольные виды налогов вопреки воле плательщика (причем, при разной ставке штрафа -30% -в ГНИ(т.е. ответчику), 200% по НДС и подоходному с дохода и более 1000% за неудержание подоходного у источника выплаты), многократная утеря обращений истца о взысканиях с 3-х лиц в пользу бюджетов и многомесяная задержка такого взыскания при начислении 5% в день пени с истца за собственную нерасторопность ответчика, иных обстоятельств привела на конец 1996 к значительной переплате налогов и санкций, которые ответчик, вопреки многочисленным требованиям не возвращал годами, не расчитался и по сей день, присвоив себе право владеть,распоряжаться и управлять собственностью, принадлежащей истцу, вопреки праву КУ(Конституции Украины – далее), платить налоги по закону (не более) и права собственности. При этом, встречных претензий по полной оплате начислений и декларированию кроме оспоренных истцом итогов проверки от ответчика НЕ БЫЛО НИКОГДА! Более того, 2-ой абз. отзыва ответчика на претензии №11…№18 прямо подтверждает наличие таких переплат, не указывает их сумм и обещает зачесть их в счет будущих периодов, однако по сей день состояние лицевых счетов исца –тайна для истца и суда, вопреки судебным предписаниям..

Многочисленные нарушения налоговых законов, норм КУ ЗУ “О государственной налоговой службе Украины”, таможенного законодательства, обвинения, построенные на доказательствах, собранных незаконным способом, и прочие нарушения норм материального права, моих охраняемых прав и свобод, часть которых изложена в январской 1997 жалобе в горсуд Ужгорода общей юрисдикции на на ответчика, его должностных лиц, с просьбой к суду отменить акт ненормативного храрактера-решение о финсанкциях 10.96г.и отменить незаконные эпизоды акта. Суд, вместо отмены решений ответчика узаконил оба, включая недоведенное своевременно ответчиком, что стало дополнительным (незаконным) письменным мотивом отказа ответчика вернуть незаконно удерживаемых налоги и санкции. Не менее трех раз жалобы рассматривались судом в 1-ой инстанции общей юрисдикции. Спор прошел многократно ВСЕ надзорные инстанции в каждом круге рассмотрения от горсуда до председателя ВСУ, Генпрокуратуры, опротестовывался ВСУ и коллегией облсуда неоднократно.

Действующими на сегодня судебными решениями общей юрисдикции, включая протест Председателя ВСУ, коллегии облсуда, постановления коллегии обсуда (имеются в деле) необходимо учесть при рассмотрении спора ауд.эксп.закл. 31.03.97 №2, которым сумма незаконно начисленных НДС и налога на доход предпринимателя 5246,25грн. подлежит основанием возврата истцу незаконно улдерживаемых сумм, но эта же сумма является основанием возврата финсанкций, корторые, как установил судэксперт и суд в деле 7/55-1999 равны 200% (см. акт проверки и решение о санкциях) что совокупно- подтверждает право истца на незаконность начислений в сумме 5246,25х3=15 738,75грн, что, вследствие нерасторопности ответчика, вместе с излишне начисленной пеней начислений подоходного налога у источника выплат на сумму 474,92грн, также определена аудитором незаконной. Общая сумма возврата только по этим основаниям составляет – 16213,67грн.

В итоге спора в суде общей юрисдикции действующими определениями 07.04.99 №2-644/99 горсуда Ужгорода (судья Машкаринець) и 27.0499№ 33ц279/99 закарпатского облсуда спор признан подсудным арбитражному суду, как спор физического лица – частного предпринимателя БОЮЛ (без образования юридического лица) на основании изм. Ст.1 АПКУ.

После нового сбора документов, т.к. ответчик по-прежнему не возвращал принадлежащих истцу денег, суд материалы по подсудности не переслал, в 1999, без перерыва исковой давности, истец обратился с иском в арб.суд за отменой решений о санкциях 08.96 г и 10.96, корректировки акта с дополнением. После судбухэкспертизы по инициативе ответчика (за совместную оплату) в рамках дела 7/55-1999, санкции с суммы 22412,02 грн. уменьшены:(Из 10211,66 грн.корректир.акт-6322,04грн. судебная корректир)= 3889,62 грн (осталось) арбитражным решением 7/55-1999. Причем, судэксперт по делу, выбранный ответчиком и судом по инициативе ответчика, поддержал безусловно заключение 30.03.97 №2 аудитора: часть эпизодов поддержал условно в связи с некорректной постановкой вопросов ответчиком эксперту и игнорированием вопросов истца, невозможности снять условность своего заключения в силу игнорирования ответчиком норм сбора необходимых документов при налоговой проверке (нарушения порядка сбора доказ-в), и частично (на ничтожно малую не согласен с аудитором). И совсем не исследовал иные, внеакта переплаты истца. налогов. Суд, даже убедившись в “исполнение условий заключения”судэксперта, неудовлетворил их?!!, но, тем не менее по остальныи эпизодам в совокупности сократил решения о доначислениях и санкциях на 6332, 04 грн и подтвердил эпизоды иных исковых переплат всего на 7802,93 грн. Причем, первое решение о санкциях отменено полностью. Проверив фактическое перечисление сумм в пределах корректируемых, как указывают Пост.Пленума ВАСУ. Судрешение 7/55-1999 проверено во всех надзорных инстанциях Украины и неизменилось.

Под надуманными предлогами, прикрывааясь ссылками на законодательство ответчик деньги истца не возвращал, потому истец обратился с иском о возврате части принадлежащих ему сумм на основании делимости права собственности разбив претензии согласно своим финансовым (сумма госпошлины в 5% не позволяла ему истребовать одновременно весь нанесенный ущерб с ответчика), юридическим и иным своим возможностям. Всего к ответчику предъявлено 100 претензий за период спора, по кр.мере треть которых рассмотрены в суде рядом исков. Все ссылаемые документы имеются в деле на бумажных или электронных носителях.

Вместо вынесения судрешения о возврате налогов и санкций без рассмотрения дела по сути, как велит указания Пленума ВАСУ, в рамках 7/30-00, арбитраж решением взыскал в пользу истца 7802,93 грн.. Да и те деньги истец получил после обращения в покуратуру (переписка на СД-диске),частями, со значительной необоснованной задержкой и в форме, нарушающей его права и свободы -вместо возврата санкций ему возвратили налоги, что заставит его переплачивать вновь налоги, т.к. списана с его налоговых лицевых счетов их одноименная переплата к моменту очередных налоговых платежей.

Иском 7/92-00 истец пытался возместить инфляционные потери за 3года незаконного. В деле (СД-диск) имеются доказательства расчета вместе с депозитным договором, а судом и ответчиком не опровергнут материальный ущерб от незаконного удержания ответчтком лишь суммы 7802,93 грн.на сумму 96933,27 за три года с 01.01.97 128 годовых с правом начисления сложных процентов (328годовых, в среднем и проверен факт выплат именно таких %%.Кратковременно частично в размере официального индекса инфляции удовлетворялся, но отменен ВСУ.

Иском 7/90 –00 на 12000,32 грн.оценен ущерб на лечение, аудит, судэкспертизу,поддержание спора, адвоката, оргтехнику, отказано в возмещении, т.к. затраты можно в затратную часть предпринимателя, правда, не указали где взять суммы для возмещения.

Исками 7/90-01на 3668,23 грн.и 7/170-к-00 на 12044,95 грн. истец пытался возвратить иные излишне свои незаконно удерживаемые деньги от ответчика, но неудачно. Недостатки защиты своих охраняемых прав истца он по замечаниям суда попытался поправил, предоставив на компакт-диске истребованные доказательства в рамках настоящего иска. При этом, ответчик истребованные судом в рамках спора сведения надледащего собержания так суду и не предоставил (выписки с лицевых налоговых счетов).

Подтверждением от ЕвроСуда 25 июня 2001 года, дело принял к рассмотренитю ЕвроСУд по нарушению основных прав и своб Человека. Переписка с ЕвроСудом – на электронном СД-диске.

Начиная с арбитражного дела №7/44 (первое слушание судом 1-ой инстанции настоящего дела 5-299 и 7/45 (по иным эпизодам) – возник хоз спор по возмещению нематериально ущерба вследствие налоговой проверки.

Судрешения пересматривалось неоднократно. На сегодня действительно судебное ВАСУ по делу №7/44 о подсудности этого спора именного в хозсуде. (см. дело)

Одновременно с иском 7/44 по иным эпизодам акта и решений о санкциях, рассматривался в суде иск 7/45, закрытый ВАСУ с рекомендацией его эпизоды включить, увеличив цену иска в 7/44.

  1. Остальное – см. в аппеляционной жалобе.

Владимир Салтыков

 

 



Rambler's Top100
Сайт управляется системой uCoz